案經函准法務部98年5月7日法律字第0970041774號書函意見略以：「查民法第828條規定：『公同共有人之權利義務，依其公同關係所由規定之法律或契約定之(第1項)。除前項之法律或契約另有規定外，公同共有物之處分，及其他之權利行使，應得公同共有人全體之同意(第2項)。』是依前述規定祭祀公業之規約如有特別規定，即排除前述第2項規定之適用(民法物權論(中)，謝在全著，頁21)；另……有關祭祀公業依規約處分其所有土地，因非依土地法第34條之1第5項準用第1項規定而處分，其他不同意之派下員得否主張同條第4項之優先購買權疑義，涉及第4項優先購買權是否以第1項之情形為限問題，依學者見解認為：『……如規約就處分祭祀公業土地之條件另有較嚴之規定，自應適用規約之規定，至其處分之程序，除規約中另有約定外，仍應依土地法第34條之1第5項準用同條第1、2、3、4項規定辦理」(民法物權論(中)之註27，謝在全著，頁37)」。本案祭祀公業○○依規約處分其所有土地，其處分之程序，除規約中另有約定外，仍應依土地法第34條之1第5項準用同條第2項至第4項規定辦理。
(內政部98年6月2日內授中辦地字第0980044479號函)
